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股票质押式融资:把握股份回购规定的实体规范

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(二)注意把握股份回购规定的实体规范和程序规范
《公司法》关于股份回购的规定中,既有实体规范,也有程序规范。实体规范包括法律规定的允许股份回购的具体情形等,程序规范则包括股份回购的决议方式、资金来源、上市公司的信息披露义务和集中交易方式等。
对于违反实体规范和程序规范的效力,目前较为明确的是关于违法决议效力的认定。内容违法导致决议无效、程序违法导致决议可撤销,以及部分严重的程序违法导致决议不成立,已经是由司法解释明确规定的规则。至于对实体规范和程序规范的其他违反,则效力不可以一概而论,应当结合法律解释方法、相关规范的强制性和任意性性质的认定等各方面的因素综合判断。
应当强调的是,有关公司内部程序的瑕疵或者缺失并不当然影响其外部行为效力。《公司法》规定,因减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司职工而回购股份的,应当经股东大会决议。然而,即使公司的相应回购行为未经股东大会决议,或者有导致股东大会无效、不成立或者被撤销情形的,也不能因此否定公司与外部善意相对人进行的股份回购交易。股东大会不过是法人形成自己意思的一个内部程序,其仍应当受其从事对外交易时所做意思表示的约束 ;公司如因此遭受损失,可追究内部行为人的责任。
(三)注意股份回购案件审理与证券市场秩序维护的关系
注意区分操纵市场与股份回购的异同。就股份回购和操纵市场而言,两者具有难以区分的特点,是司法审判工作中的难点。连续交易型操纵市场与上市公司回购行为,两者在实践中的客观表现多有重叠,体现在实务中的具体情形是:其一,上市公司进行回购时,通常具有资金及持股优势;其二,上市公司回购股份通常数量较多,所以单日多次交易实属正常情况;其三,若是上市公司回购动作频繁,极有可能会影响交易量及交易价格。这些情况同时也符合操纵市场的客观特征,因此,如果仅仅是根据回购行为本身观察,尚难以对上市公司股份回购操作和连续交易型操纵市场行为予以明确区分。
在司法审判工作中,要充分考虑法律的规定、全面考察证据和行为背景,从以下几个方面,注意正确区分股份回购与操纵市场行为:在行为目的上,股份回购是在公司股份严重脱离其价值下跌时予以干预,以促使公司股价回归合理范围之内;而操纵市场则是利用资金优势,通过巨量交易拉高股价至畸高范围(常常远高于股份的合理价值),然后通过反向操作获取利益。从操作频度看,股价回购在控制公司股价至基本稳定、实现护盘目的之后即告中止,所购股份在市场平稳之后于法定期间内逐步减持;操纵市场者则在拉高市场价格之后迅速进行反向操作,抛售所购股份。在行为后果上,股份回购一般会产生积极的影响,其结果会促使公司股价趋于平稳;操纵市场则总是导致市场混乱,行为者一抛了之取得非法利益而留下一片狼藉。人民法院处理相关案件,一方面要避免被股份回购的表现掩盖了操纵市场的实质,坚决打击操纵市场行为,维护证券市场的公平、公正、公开,保障投资者权利不受侵害,另一方面,也要避免将合法的股份回购行为认定为操纵市场。
此外,还应当注意,在股份回购的过程中,很可能出现内幕交易。一方面,由于股份回购能够带来股价的上升,而大股东、控制人往往能够优先获得信息,具有实施内幕交易的可能性,此时中小股东的利益就将受到伤害。另一方面,当股份回购结束,公司成为公司股东时,由于公司与股东资格的混同、信息不对称、利益过度倾斜等原因,导致在“公司股东”与其他股东之间形成不平等的关系,如果对于回购股份缺少规制和监督,就可能产生大量的内幕交易,而使少数内部人取得非法利益。在司法实践中,人民法院应当配合、支持证券监督管理机构,打击内幕交易行为。

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